1. 企業重組盡職調查的注意事項
第一章 總則
1.1 制定目的
本指引由上海市律師協會財稅法律研究委員會起草，僅針對發生於本國的企業重組業務，其目的在於從稅法的角度為律師提供風險識別、方案判斷，並非強制性或規范性規定，供律師在實際業務中參考。
1.2 概念界定
本指引所稱企業重組, 是涉及一個或一個以上企業的實質性或重大的法律或經濟結構改變的交易, 包括企業法律形式和地址的改變、資本結構調整、整體資產轉讓、整體資產置換、合並、分立等。
企業的各項資產，包括固定資產、生物資產、無形資產、長期待攤費用、投資資產、存貨等，以歷史成本為計稅基礎。歷史成本，是指企業取得該項資產時實際發生的支出。
企業法律形式和地址的改變, 包括從一種法律形式企業轉變為另一種法律形式的企業, 以及企業登記地點的變化等。
資本結構調整, 是指企業融資結構的改變, 包括企業股東持有的股份的金額和比例發生變更、增資擴股等股本結構的變化或負債結構的變化以及債務重組等。
企業整體資產轉讓, 是指企業將實質上的全部經營性資產轉讓給另一家企業, 由此取得對該另一家企業的股權。
企業整體資產置換, 是指企業將實質上的全部經營性資產與另一家企業的全部經營性資產進行整體交換。
企業合並, 是指被合並企業將其全部資產和負債轉讓給另一家現存或新設企業 ( 以下簡稱合並方 ), 其股東由此取得合並方的所有者權益份額 ( 以下簡稱股權支付額 ) 或除合並企業所有者權益份額以外的現金、有價證券和其他資產 ( 以下簡稱非股權支付額 ), 實現兩個或兩個以上企業的依法合並。
企業分立, 是指被分立企業將其部分或全部營業分離轉讓給兩個或兩個以上現存或新設的企業 ( 以下簡稱分立方 ), 其股東由此取得分立方的股權支付額或非股權支付額。
1.3 資產計價一般原則
企業重組過程中發生的各項資產交易, 凡已確認收益或者損失的, 相關資產應當按交易價格重新確定計稅基礎。
1.4 損益確認一般原則
企業重組業務, 一般應在交易發生時確認有關資產轉讓所得或損失。
1.5 重組所得一般原則
企業在債務重組業務中, 債務人應當按照支付的債務清償額低於債務計稅基礎的差額, 確認債務重組所得；債權人應當按照收到的債務清償額低於債權計稅基礎的差額, 確認債務重組損失。
1.6 清算所得一般原則
依照法律法規、章程協議終止經營或重組中取消獨立納稅人資格的企業, 按照國家有關規定進行清算, 就應清算所得計算繳納企業所得稅。
企業的全部資產可變現價值或交易價格減除資產的計稅基礎、清算費用、相關稅費以及債務清償損益等後的余額為清算所得。
企業從被清算方分得的剩餘資產, 其中相當於被清算方累計未分配利潤和累計盈餘公積中按該企業所佔股份比例計算的部分, 應確認為股息所得；剩餘資產扣除股息所得後的余額, 超過或低於企業投資成本的部分, 應確認為企業的投資轉讓所得或損失。
企業全部資產的可變現價值減除清算費用, 職工的工資、社會保險費用和法定補償金, 結清稅款, 清償公司債務後是企業可以向所有者分配的剩餘資產。
1.7 分解交易原則
企業在重組業務中發生的以非貨幣資產清償債務, 或者以非貨幣資產投資購買股權的, 應當分解為轉讓資產和清償債務或投資兩項業務, 確認有關資產的轉讓所得或損失。
企業在債務重組中發生的債權轉股權業務, 應當分解為債務的清償和投資兩項業務, 確認有關債務重組的所得或損失。
1.8 獨立交易原則
企業與其關聯方之間的業務往來，不符合獨立交易原則而減少企業或者其關聯方應納稅收入或者所得額的，稅務機關有權按照合理方法調整。
企業向稅務機關報送年度企業所得稅納稅申報表時，應當就其與關聯方之間的業務往來，附送年度關聯業務往來報告表。
稅務機關在進行關聯業務調查時，企業及其關聯方，以及與關聯業務調查有關的其他企業，應當按照規定提供相關資料。
企業不提供與其關聯方之間業務往來資料，或者提供虛假、不完整資料，未能真實反映其關聯業務往來情況的，稅務機關有權依法核定其應納稅所得額。
1.9 商業目的原則
企業實施不具有合理商業目的的安排而減少其應納稅收入或者所得額的，稅務機關有權按照合理方法調整。
不具有合理商業目的，是指以減少、免除或者推遲繳納稅款為主要目的。 第二章 針對財稅法律風險的盡職調查
2.1 盡職調查目的
根據《中華人民共和國稅收徵收管理法》第五十二條之規定，因稅務機關的責任，致使納稅人、扣繳義務人未繳或者少繳稅款的，稅務機關在三年內可以要求納稅人、扣繳義務人補繳稅款，但是不得加收滯納金；因納稅人、扣繳義務人計算錯誤等失誤，未繳或者少繳稅款的，稅務機關在三年內可以追征稅款、滯納金，有特殊情況的，追征期可以延長到五年；對偷稅、抗稅、騙稅的，稅務機關追征其未繳或者少繳的稅款、滯納金或者所騙取的稅款，不受前款規定期限的限制。因此，對偷稅、抗稅、騙稅的追征沒有時效限制，這將使潛在的稅務風險具有放大效應。
盡職調查的目的就在於盡可能發現潛在的稅務風險對交易本身以及交易後的經營產生的影響。
2.2 盡職調查范圍
財稅法律風險的盡職調查范圍一般包括：
（1）企業的財務會計制度及帳務處理政策、財務帳冊明細（包括發票領用簿），每月編制之資產負債表、損益表、現金流量表等報表。
（2）企業歷年度匯算清繳的情況，包括經審計的各年度的資產負債表、損益表、利潤分配和虧損彌補方案等財務會計報表；是否存在著隱匿收入或者不列、少列收入，虛列成本或者多列成本的情況，即有無稅務隱患。
（3）企業的稅收優惠等政策：
（a）企業涉及的稅收種類及其稅率等基本情況；
（b）企業適用的所得稅政策，即定期定額、核定應稅所得率、帶征還是查帳徵收；
（c）企業是否享受稅收優惠、財政補貼等政府給予的優惠政策，若有，則請提供批准文件及優惠依據；
（d）企業是否存在逾期未繳的稅款，如果有，請提供具體金額與罰金；
（e）企業每月或者依法提交稅務部門之納稅申報表及其繳稅或完稅憑證，包括營業稅納稅申報表、增值稅納稅申報表（若有）、房地產納稅申報表（若有）、城鎮土地使用稅納稅申報表（若有）、印花稅納稅申報表、所得稅納稅申報表；同時一並提供公司歷年度所得稅年度納稅申報表。
（4）企業銀行開戶資料及帳戶明細。
（5）企業種類印鑒樣式明細。
（6）企業及其分支機構稅務登記資料。
（7）財務人員構成及其會計資質
2. 企業資產重組需要注意哪些風險
企業資產重組的風險主要包括政策風險、融資風險、運作風險和合並重組風險等。
一、企業資產重組的政策風險及防範
政策風險防範主要取決於市場參與者對國家宏觀政策的理解和把握，取決於投資者對市場趨勢的正確判斷。由於政策風險防範的主要對象是政府管理當局，因而有其特殊性。
二、企業資產重組的融資風險及防範
科學地預測融資風險、合理地規避融資風險，可以最大限度地為企業謀取經濟利益。但只有確定最優的資金結構，才能有效地降低融資風險。企業的融資過程是充滿風險的過程，而確定最優資金結構、選擇最佳融資方案，合理防範風險，是一項重要任務。如何確定最優資金結構，主要應考慮以下幾方面：
(1)選擇最有利的融資方式。
企業融資方式包括內部融資方式和外部融資方式，其資金成本往往不同。在選擇融資方式時，首先應考慮內部積累，其次再考慮外部融資，通過各種數量分析方法，以資金成本為基礎，建立起接近最優資金結構的良好結構。
(2)改善經營機制，努力實現借入資金變為自有資金的置換。
企業要適應市場經濟的變化，改善自身經營機制，變獨資經營為股份制經營或集團經營。通過改制變借入資金為自有資金，既可以擴大企業規模又可以減少融資風險。
(3)充分考慮投資收益不低於銀行存款利率。
企業在確定最優資金結構和進行融資時，應充分考慮投資回報率不低於銀行存款利率這一點。能夠得到投資者長期穩定的支持，是融資成敗的關鍵因素。
三、企業資產重組的運作風險及防範
對於決策風險的防範，企業應在資產重組之前摸清家底，避免高估自身的資金實力;要充分認識企業在同行業競爭中的地位，關注影響行業發展的重要因素。另外，在進行資產評估時應選用適當的評估方法，以盡量減少偏差、降低風險。
對於運作過程中的風險防範，首先應加強對公關小組成員的培訓，增強他們的信息意識，調動公關小組的積極性和主動性;其次在談判過程中要注意談判技巧，講求方法，力求取得主動權;對簽訂合同中的風險，要充分利用「陳述與保證」條款進行防範，應要求被重組方作出承諾，對於虛假陳述所引起的一切後果承擔法律責任;合同中也應添加條款確保被重組方在重組方接管資產前還須承擔管理、維護資產，不得損害重組方的責任;對或有負債要充分預計，並通過協商界定雙方承擔責任的范圍。
四、企業資產合並重組風險及防範
企業資產合並重組是指企業為實現資源合理配置而與另一公司合並在一起的活動。無論是吸收合並還是新設合並，合並各方的債權債務都由合並後的存續公司或新設公司來承擔。企業在合並重組活動中，有時會遭到目標公司的反抗，即目標公司進行反收購，從而給合並重組帶來風險。合並重組風險主要分為杠桿收購風險、委託經營與代理風險和目標公司反收購風險。
(1)杠桿收購風險
杠桿收購，是指收購方以目標企業的資產和將來的現金收入作為抵押品，向金融機構借款或發行債券融資，買下目標企業並對其進行整頓的收購行為。杠桿收購有力地推動了企業間的資產重組，但也伴隨著一定的風險。主要有為進行杠桿收購而發行垃圾債券，助長了證券市場的過度投機行為，加劇了證券市場震盪和為牟取差價、獲取暴利而進行杠桿收購，擾亂目標企業正常生產秩序，造成社會經濟不穩定。
(2)託管經營與代理風險
託管經營，是指企業所有者通過契約形式，將企業法人財產交由具有較強管理能力、並能承擔相應經營風險的法人或自然人去有償經營，明晰企業所有者、經營者與生產者之間的責權利關系，保證企業資產保值增值的一種經營方式。代理風險，是指在資產所有權和經營權分離的狀態下，由於委託人與代理人在目標、動機、利益、權利、責任等方面存在著差異，委託人具有因將資產的支配權和使用權轉讓給代理人後可能遭受利益損失的風險。這種風險主要表現為：一是代理人可能缺乏代理資格，即沒有足夠的自有資產作受託資產的抵押或代理人沒有較強的經營能力，導致代理風險的產生;二是由於委託人和代理人的目標不一致而產生的代理風險;三是委託人缺乏監督代理人行為的動力而產生的代理風險;四是代理人經營不規范所產生的風險。
(3)目標公司反收購風險
目標公司在投資銀行的協助下，對潛在的和現實的購買進行積極的或消極的防禦行為，稱為目標公司的反收購或反兼並。如果一個企業在資產重組時遭到目標公司的反擊，就會增加資產重組工作的難度和風險，稱為反收購風險。這種風險主要表現在：一是對收購方進行控告，從法律上挫敗收購方的兼並意圖，同時也增加收購方的收購費用，使收購方遭受較大的損失;二是採取多種手段抬高股票價格，加大收購者的收購成本，增加收購難度;三是通過保障企業管理層乃至普通員工利益來提高收購成本。
對於杠桿收購風險的防範，應成立專門機構，負責對杠桿收購的管理，使杠桿收購規范化。要嚴格控制垃圾債券發行量，限制金融導向收購，鼓勵經營導向型收購。
對於託管經營中代理風險的防範，一是要建立委託人激勵機制和約束機制;二是要建立共同經營風險機制;三是要建立代理人經營行為約束機制;四是要建立代理人市場選擇機制;五是要完善法律體系。
對於目標公司反收購風險的防範，收購方要盡量取得目標公司的信任與合作，特別是要打消目標公司把自己的善意收購行業視為惡意收購行為的顧慮，收購方應主動與目標公司進行協商，尊重目標公司的利益，爭取目標公司的理解和支持。
3. 企業重組和並購需要注意什麼法律風險
您好：
決策風險目標企業的選擇和對自身能力的評估是一個嚴密謹慎的分析過程，是企業實施並購決策的首要問題。如果對並購的目標企業選擇和自身能力評估不當或失誤，就會給企業發展帶來不可估量的負面影響。主要有：並購動機不明確而產生的風險、盲目自信誇大自我並購能力而產生的風險。
信息不對稱風險企業在進行並購前，必須對並購對象開展詳細的調查，避免因信息不準確而造成的失誤。在我國，信息的取得十分復雜，信息的准確性也難以保證，更難保證其真實度。因此，並購企業可能處在一個信息不對稱的境地，也就很難掌握到真實的情況。常見的一些問題有：主體無資格、搞不清資產債權債務、財務報表弄虛作假、交易程序違法等等。
財務風險財務風險是企業由於並購而涉及的各項財務活動存在不確定性而引起的並購預期與現實嚴重偏離導致的財務困境和財務危機，是各種並購風險在價值量上的綜合反映。企業在並購中可以使用本公司的現金或股票去並購，也可以通過負債來完成並購，但這三種方式都會影響到企業資金機構的變化。如果利用負債完成並購，那就直接改變了資本結構，讓企業本身優秀的資本結構逐漸惡化，影響公司信用評級，也會面臨破產的危險。
文化沖突整合的風險企業是一個有生命的實體，存在著一定的排他性。文化協同是決定購並雙方能否融為一個共同目標、相同價值觀和利益共同感的組織之根本。忽視企業文化差異是導致企業並購失敗的重要原因。
4. 關於集團重組相關問題
（一）國內企業集團重組常見的問題：
華彩管理咨詢公司多年集團重組咨詢的經驗表明，企業在集團重組過程中常會出現如下一系列問題：
☆集團重組常見問題一：集團重組是簡單的物理上的再組合，往往是組而不團。
☆集團重組常見問題二：企業文化的差異，導致合作雙方看問題的立場不同，從而導致行動上的不統一。從而嚴重影響企業重組的進程。
☆集團重組常見問題三：重組各方原有的品牌都不願意放棄。
☆集團重組常見問題四：重組的出發點往往「優勢互補」，可常常難以達到預先設想的目的。
……
（二）華彩咨詢集團重組的核心觀點：
☆華彩咨詢集團重組核心觀點一：集團重組的核心要求是能有效融合重組各方的核心資源，迅速提升整體運營效率。
☆華彩咨詢集團重組核心觀點二：規范的、恰當的公司治理是構建合理的決策機制，降低集團重組後運行風險，維護股東權益和推動公司健康穩定發展的前提和基礎。
☆華彩咨詢集團重組核心觀點三：重組必須以集團管控為基礎，設計優化新的組織結構和流程體系。
☆華彩咨詢集團重組核心觀點四：新的組織結構和流程體系必須以集團重組後的戰略為先導。
☆華彩咨詢集團重組核心觀點五：集團重組既要改變組織的物理架構，也要改變組織的心理架構。即需要在組織和流程上進行體系優化，也需要在企業文化和員工素質方面進行相應的改變。
……