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叫饭网融资

发布时间:2021-09-26 09:10:49

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非法吸收公众存款与民间融资的界分

李璐

人民法院报 2016年01月13日 星期三 - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - -
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民间融资作为个人和单位募集资金的重要渠道,因其融资目的的模糊性、与非法吸收公众存款行为的相似性,在实践中异化为犯罪的可能性较高、争议较大。笔者认为,在当前鼓励民间金融市场化发展的趋势下,在明确非法吸收公众存款罪特定犯罪目的必要性的基础上,结合民间融资行为目的的单一性特点,可以将特定犯罪目的作为界分罪与非罪的标准。

一、非法吸收公众存款罪特定犯罪目的的必要性

实践中,行为人实施非法吸收或者变相吸收公众存款的行为可能有不同的目的,但立法者所要规制的非法集资行为仅指属于以资本、货币经营为目的的间接融资行为。因而,对于非法吸收公众存款罪的认定,应当坚持特定犯罪目的必要说,严格区分行为人吸收资金的目的及实际的使用情况。

所谓特定犯罪目的必要说,是指行为人在客观上实施了构成要件的实行行为,同时主观上必须具备该罪故意应有之义以外的特定目的,需要实施构成要件以外的其他行为才能实现该特定目的,进而才可能成立犯罪。具体到非法吸收公众存款罪,只有当行为人非法吸收公众存款,用于货币、资本的经营(如发放贷款),并扰乱金融秩序时,才应以非法吸收公众存款罪论处。本罪的成立需要吸收资金用于信贷的特定犯罪目的,只有以发放贷款为目的吸收资金的行为,才是侵犯金融机构的特定活动,才能被评价为扰乱金融秩序,进而被认定为吸收公众存款,否则,并不属于刑法规制的范围。

二、民间融资行为目的单一性

民间融资行为合法化的一个重要条件是融资行为目的正当性。在对非法吸收公众存款罪与民间融资行为(特别是造成一定社会危害结果的融资行为)进行界分时,坚持特定犯罪目的为入罪标准的同时,也应当结合民间融资行为目的的单一性予以考察。实践中,民间融资行为的常见目的有:

以正常生产经营为目的进行融资。民间融资是目前民营企业特别是中小企业的首选融资渠道。企业以正常生产经营为目的进行融资主要表现为:以融资弥补日常生产经营资金缺口的需要,如原材料的采购等;补充短期流动,用于季节性、应急性资金周转;高科技企业为产品创新而融资;为扩大企业生产经营规模或者进行多元化经营而融资。以正常生产经营为目的的民间融资具有其存在的必要性,如果将此类民间融资活动认定为非法吸收公众存款罪,事实上是否认民间融资的合法性,是刑法对市场经济的过度干预。因此,在加强民事、行政法律规制后,合法民间融资也应当以行为目的的单一性作为限定民间融资正当化的前提条件。

以非法占有为目的进行融资。《最高人民法院关于审理非法集资刑事案件具体应用法律若干问题的解释》第四条第二款详尽列举了“以非法占有为目的”的具体表现,行为人以非法占有为目的进行民间融资,满足集资诈骗罪的其他犯罪构成要件后,应当以集资诈骗罪定罪处罚。司法实践中,合法的民间融资引发的债务纠纷与集资诈骗罪相对容易区分,原因即在于集资诈骗罪责任要素除故意外,还要求筹集资金时即具有非法占有的目的,二者的区分标准清晰、明确。

因此,正当化的民间融资行为目的应当是唯一确定的,即民间融资行为人能且只能出于正常生产经营的需要进行融资,这也是国家保障和鼓励民间金融发展的前提。出于上述其他目的的民间融资行为,极易使民间资金处于失控状态,进而存在扰乱国家金融管理秩序的潜在风险,不利于民间金融的健康发展,对违反刑法的行为,应当予以刑罚处罚。

三、非法吸收公众存款罪与民间融资的界分标准

司法实践中,民间融资与非法吸收公众存款罪混淆、难以区分。在多种所有制经济并行发展的过程中,如果仅因数额、对象人数达到法律规定的标准,就将民营企业为了解决生存发展的资金困境而进行民间融资的行为认定为犯罪,不仅不符合市场经济发展的规律,也遏制了民营企业的兴起。

因此,在难以从客观行为明确区分非法吸收公众存款与民间融资的情境下,有必要回归到主观方面,以特定犯罪目的作为界分标准。即在数额、人数、直接经济损失数额等客观方面符合入罪标准的情况下,务必重视犯罪目的在界定罪与非罪时的关键作用,即应当准确考察融资行为是否满足合法的民间融资行为目的单一性。若满足,即使出现无法还本付息的结果,民间融资行为本身具有合法性,由此引发的债务纠纷属于一般的民事纠纷;若不满足,则对融资行为的目的予以进一步的分析。也就是说,行为人满足以货币、资本经营为目的进行融资的,即应当以非法吸收公众存款罪定罪处罚;行为人以非法占有为目的进行融资的,则应当认定为集资诈骗罪,从而在非法吸收公众存款罪的认定中,坚决贯彻特定犯罪目的与客观危害结果相统一的原则。

(作者单位:西南政法大学法学院)

⑷ 年夜饭请大厨上门靠谱吗。

“秘密武器”变成“定时炸弹”。

民谚说,“小孩小孩你别馋,过了腊八就是年”。一碗腊八粥拉开了人们迎接春节的序幕。春节满是团圆和喜庆,而承载团圆和喜庆的一个标志物,无疑是那顿年夜饭了。眼看春节临近,北京白领赵晓凌一家却因为年夜饭闹的有些“不太平”。

所谓“不太平”,也就是冷战,赵晓凌与母亲姜艳的僵持,原因则是赵晓凌本来为年夜饭准备的“秘密武器”——大厨上门做饭。不过,在姜艳看来,“这简直胡闹,大年夜来个不知底细的外人,到时候再把年夜饭搞砸了”。

赵晓凌坚持的理由则是,“去酒店吃,价格贵,而且不如在家吃有气氛;在家吃的话,烧菜又太麻烦。现在,终于有了两全其美的办法”。

年夜饭在哪吃?怎么吃?很多家庭都碰到过赵晓凌的纠结。今年,私厨上门这项曾经看似高端遥远的年夜饭方式,开始走进寻常百姓家。然而,大厨手艺是否过关、食品安全是否会存在问题?就如赵晓凌的母亲一样,不少群众也都在为这些问题担心。毕竟,对于中国人来说,年夜饭真的是件大事。

消费者:

陌生人进门存安全之忧

看得上的酒店没定上、网购年夜饭不放心,一家十几口人上哪吃这顿年夜饭,曾经困扰了赵晓凌好几个月。

“后来,朋友给我推荐了厨师上门的一个App,我试用了一次,感觉还不错,就预订了年夜饭。”赵晓凌告诉记者,她通过厨师上门App预定的年夜饭是3888元的金鸡报晓套餐,“另外还有1888元的五福临门套餐和8888元的大展宏图套餐”。

老厨师:

上门做厨师“受不了”

在很多人看来,请大厨上门就是为了自己做不出的那种味道,但是这味道如果不如意怎么办?

这样的问号也存在于王泰心里,“厨师做出来的菜品,顾客不满意或者没有达到顾客期望值,怎么处理纠纷与收费,现在还没有明确的处理方式”。

对于这样的问题,当了二十多年厨师的周延鹏说了下面这段话:“再好的厨师,你给他用50种灶,50种火,50种锅,在第一次做的情况下,一个菜也能给你做出几十种差别出来,手势的习惯在做菜过程中还是很重要的。厨师上门可以带刀,但不至于带着锅带着灶,就算米其林厨师,你给他换个厨房,他也很难一次就完美地复制他在餐厅里做的菜肴。大家也可以看下电视里的厨王争霸,绝大部分厨师都大失水准,绝大部分都是因为对厨房不熟悉。”

面对记者提出的是否考虑做上门厨师的问题,周延鹏极其肯定地摇了摇头,说了句“不现实,也受不了”。

“一个人洗切炒,对于厨师的职业要求其实很高,还要顺带给客户家的厨房卫生搞干净,总不能烧完菜留下一堆垃圾拍拍屁股走人吧。学校刚出来的毛头小子肯定适应不了,大部分餐饮行业都是饭点上班,没人来做兼职,当然也有那些星级酒店三班倒的,可以做兼职,但有多少人愿意来做兼职?”周延鹏说。

对于厨师来说,周延鹏认为同样存在问题,“比如说顾客取消订单,食材已经购买,损失怎么计算。还有就是在顾客家里烹饪出现问题或纠纷怎么解决”。

多位私厨告诉记者,目前上门做家宴还存在一些瓶颈。“如果是家庭聚会,我们建议自己备料。”某私厨团队的杨先生介绍,一般来讲,商务宴请要求菜的规格比较高,自己备料可能有难度,家庭宴请以家常菜为主,自己备料价格更合适。

私厨仵先生则介绍,目前来看,每个月订单不固定,多的时候一个月有十来桌订单,一个月能赚两三千元。仵先生说自己是兼职做私厨,如果全职做,收入难保证。“二三百元的上门服务费已经不低了,如果再高,客户可能就接受不了。”仵先生介绍,如果一个月每天都有订单,收入也不过6000元。

“包工包料价格高一些。”仵先生说,一方面兼职做私厨,没有充足的时间备料;另一方面,如果是家宴,超过600元可能很多家庭难以接受,觉得还不如出去吃。

“之前有过相关业内测试,要求不同的私厨准备同样4种菜,结果私厨采购的价格相差比较大。”对于食材提供问题,王泰向记者表示,“如果私厨拿过期或者已经不好的食材来做菜,顾客吃了之后出现闹肚子之类的问题,这种后续纠纷的解决目前还存在问题”。

此外,也有消费者表示,即便会选择上门服务,也只会选择上门美甲或者化妆等服务,让陌生人在自家厨房做饭,这在很多消费者看来都不够安全,即便平台会为下单用户购买保险,但消费者与厨师的安全仍然存在隐忧。

运营者:

安全仍是无法回避难点

“除去对服务质量的考虑,上门厨师的实操性、安全性也成为用户考虑的重要因素。纵观平台,基本都已对厨师的资质和身份进行过完整的登记和考察。”王泰向记者介绍说,不过,厨师在实体餐饮机构工作时,需有上岗证、健康证、技术等级证,而私人厨师App目前还是比较新颖的餐饮服务业态,服务标准尚属空白,更多的行业规范还有待时日加以完善,“特别是在食材选购上,如果用户自备食材,建议到正规菜场、超市购买;如果是厨师代为采购,则建议平台应将采购渠道统一管理,选择有资质、可追溯的供应商,这样可以减少食品安全风险。在厨师上门服务中,如果出现食品安全问题,食客也可以找网络平台维权”。

去年10月中旬,厨师上门平台“烧饭饭”因难以寻找到适合的盈利模式而宣布放弃厨师上门业务,转型做外卖。而此前,“爱大厨”联合创始人侯鹏飞在接受媒体采访时表示,“爱大厨”在去年获得融资后将要向天津、武汉、成都等城市扩张,但是直到现在,“爱大厨”的业务仍然只分布在北上广深四座城市。

据业内人士分析,资本寒冬暴露了厨师上门服务的痛点,用户与厨师的黏性弱、平台只能通过烧钱补贴的方式增加两方的黏性,平台没有适合的盈利点就只能选择转型。

而更为重要的是,厨师上门平台转型高端家宴,既满足了消费者在家吃饭的场景需求,同时也满足了部分消费者高端宴请的需求,但提供上门服务厨师的服务品质以及用户与厨师的安全仍然是厨师上门平台无法回避的难点。

据接近“烧饭饭”的知情人士介绍,此前“烧饭饭”的厨师与用户之间发生冲突的事情时有发生,“那些在大餐厅工作的厨师在后厨有明确的分工,并不需要干所有的活,而且中餐餐厅的后厨等级制度一直存在。水平较高的厨师去消费者家里,不但要洗菜做饭,还要保证让用户满意,很多厨师都不能适应,因此经常发生冲突”。

作为此类平台曾经的运营者,李韬也深感不易。启动之初,他的私厨目标客户是高端人群,基于这个定位,规划是与高端酒店合作,找最顶尖的厨师,到客户家中做大餐。

“一顿饭的费用大致在3000元以上。”即使看似如此高价,但在李韬看来这个价格十分“辣手”,因为“上门厨师不仅会自带原材料,而且连餐具也都是自备的,每一道大餐都会有精致的摆盘,与在高档餐厅用餐的体验一模一样。在上海,五星级酒店和高档餐厅,一顿大餐也大致需要这个价格”。

不过,在试水了几个月之后,李韬决定放弃这个项目,放弃的理由是“路太窄,走不通”。对比红红火火的外卖平台,他认为,高端私厨的优势反而是自己的“痛点”,比如私厨虽然单价高,但是相对覆盖面小、消费频率也很低,一般都是周末放假或者“有朋自远方来”的时候,才会想到叫个大厨,难以垄断流量入口,就难言后续的发展。此外,高端私厨服务的灵魂在于大厨,优质的“大神级”大厨都躲在五星级酒店里,私厨App大都是创业企业,并没有议价权,留给自己的利润,远没有想象中那么高。

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